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广州知名行政复议行政诉讼行政赔偿专家 －王（金和）律师  
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违法行为具有持续状态，是否可以对其进行行政处罚？

  原告某塑料玩具厂于1990_年未经有权部门批准，擅自占用址在某村的土地2213平方米，并基建成石条、砖混合水泥钢筋结构的厂房和其他设施，现状二层，建筑面积为3528平方米，其非法占用的土地在某市土地利用总体规划内。
被告某市国土规划建设局于2004年6月7日接群众举报对本案进行立案后，依法对原告履行了行政处罚告知和听证程序，给予原告充分举证、陈述和申辩的权利，经集体研究和审批，于2004年7月2日作出土地违法案件行政处罚决定。认定：被处罚单位未批先建的行为已违反了《土地管理法》第五十九条的规定，根据《土地管理法》第七十六条和《土地管理法实施条例》第四十二条的规定。决定处罚：(1)责令退还非法占用的土地，没收在非法占用土地上的建筑物和其他设施；(2)非法占用的土地面积每平方米处以30元人民币的罚款，即2213平方米×30元／平方米= 65390元。某塑料厂不服，提起诉讼。
  一审法院经审理认为被告作出的行政处罚事实清楚，程序合法，适用依据正确，判决维持被告作出的土地违法案件行政处罚决定书。
  原告不服，提起上诉。二审法院经审理认为，上诉人提出本案的基建行为在1990年已经完成，被上诉人至今才进行处罚也违反了《行政处罚法》第二十九条的规定。根据高人民法院(1997)法行字第26号答复国土资源部《 关于如何计算土地违法行为追诉时效的请示》的函：对非法占用土地的违法行为，在未恢复原状之前应视为具有继续状态，其行政处罚的追诉时效，应根据《行政处罚法》第二十九条第二款的规定，从违法行为终了之日起计算。上诉人非法占用土地的违法行为，在本案立案时仍未恢复原状，应视为具有继续状态，被上诉人对上诉人进行处罚并无不当。上诉人还提出被上诉人所举证的集体讨论记录超过举证期限，不能认定被上诉人的行政行为程序合法。虽然被上诉人在原审次开庭前未能提供该份证据，超过举证期限，但该份证据中涉及被上诉人其他事务的记录，且被上诉人在诉讼中也申请原审法院调取了该份证据，应属举证程序上的轻微瑕疵，不影响被上诉人在本案行政执法程序上的合法性。综上所述，被上诉人作出的该行政处罚决定认定事实清楚，但适用法律错误，应予撤销。原审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予改判。二审判决撤销一审判决；撤销被上诉人土地违法案件行政处罚决定书；由被上诉人重新作出具体行政行为。
  本案涉及违法行为具有持续状态，是否可以对其进行行政处罚。根据高人民法院(1997)法行字第26号答复国土资源部《关于如何计算土地违法行为追诉时效的请示》的函：对非法占用土地的违法行为，在未恢复原状之前应视为具有继续状态，其行政处罚的追诉时效，应根据《国行政处罚法》第二十九条第二款的规定，从违法行为终了之日起计算。上诉人非法占用土地的违法行为，在本案于2004年6月7日进行立案时仍未恢复原状，应视为具有继续状态，被上诉人对上诉人的违法行为进行处罚是正确的。



【律师分析】

  根据《行政处罚法》第二十九条第二款的规定，违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算时效。从上诉人虚假出资到被上诉人对其进行处罚时，其虚假出资行为一直处于继续状态，且该违法行为并未终了，因此被上诉人作出的行政处罚决定没有超过二年的处罚时效。

【相关规定】

《法制办公室对湖北省人民政府法制办公室（关于如何确认违法行为连续或继续状态的请示）的复函》； 《人民共和国治安管理处罚法》第22条；《人民共和国税收征收管理法》第86条

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